Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос «Договор займа реальный или консенсуальный договор». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Суды не очень любят непоименованные договоры, поэтому есть значительный риск признания таких договоров незаключенными или недействительным, особенно когда существует какая-то близкая договорная конструкция, имеющая в ГК РФ определенное наименование.
Таким образом, консенсуальный займ может выдавать только юридическое лицо на условиях обещания передачи денег через определенный договором срок.
С. Сравнительно-правовой анализ договора займа и кредитного договора / Д.С. Коробкова // Электронный научный журнал «Наука. Общество.
Содержание:
Что такое договор займа
Обращают на себя внимание слова «передает или обязуется передать». Нередко использование описания («передает») или долженствования («обязуется передать») дает право утверждать, что договор является либо реальным, либо консенсуальным. Такой подход, например, декларировался еще в курсе М.И. Брагинского, В.В.
Но применительно к займу используются обе формулировки и, следуя этому подходу, не следует ли признать, что заем может быть как реальным, так и консенсуальным? Это первый сигнал, пусть пока и не выходящий словесной формы, о том, что безусловное полагание займа реальным выглядит излишне категорично.
Общие положения о займе (§ 1 гл. 42 ГК) не включают в свой состав каких-либо правил, касающихся специальным образом субъектов этого договора, который рассчитан на применение к заемным отношениям с участием как граждан, так и организаций.
Ст. 140, 141 ГК РФ устанавливают, что случаи, порядок и условия использования иностранной валюты и валютных ценностей на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» или в установленном им порядке. Большинство сделок являются консенсуальными (договор купли-продажи, аренды, подряда, оказания услуг, поручения, комиссии). Консенсуальная сделка порождает между сторонами обязательственное правоотношение, и все дальнейшие действия сторон, даже если они совершаются в тот же самый момент, представляют собой исполнение заключенной сделки.
Реальными договорами называются такие, для заключения которых недостаточно достижения лишь одного соглашения — требуется еще передача имущества, денег. Как определить является ли договор реальным или консенсуальным? Примеры реальных договоров в ГК РФ.
Так, одно лицо желает продать автомобиль, другое — купить его (если оба субъекта будут намерены продать свои автомобили, то договор купли-продажи между ними не будет заключен).
Необходимо учитывать, что во всех случаях, когда договор займа по закону должен быть заключен в письменной форме, но этого не сделано, заимодавец лишается права ссылаться в суде на свидетельские показания. На практике в ситуации, когда кто-либо, например, дал в долг сумму свыше 200 000 Ѕ другому лицу и не оформил это должным образом, доказать факт займа будет юридически невозможно.
Например, к реальным договорам относится соглашение о займе (с даты передачи денежных средств), аренда транспортного средства с экипажем (с даты предоставления ТС), доверительное управление (с даты передачи имущества). Ввиду различной судебной практики есть соглашения смешанного типа.
Консенсуальный договор предполагает взаимное доверие договаривающихся сторон в совершении определенных действий в будущем.
Эта трактовка судов тем более интересна, что она не только не вполне согласуется с определением понятия займа, но и, в целом, ограничивает использование иных конструкций в заемных правоотношениях.
Лучший способ завершить договор займа – оформить расписку заимодавца о том, что он полностью получил причитающуюся ему сумму.
Юридическое определение такого соглашения дается в ст. 807 Гражданского кодекса РФ: «По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Сам по себе подписанный договор не говорит, что деньги действительно дали. Передачу денег фиксируют любым другим документом. Это расписка заёмщика ниже текста договора, квитанция к кассовому ордеру, акт передачи, платёжка или выписка о переводе на карту. В документе делают ссылку на договор займа.
В реальном договоре до момента передачи соответствующего имущества никаких прав и обязанностей у сторон не возникает.
Предварительные и основные договоры
Консенсуальные договоры — это договоры, которые считаются заключенными и приобретают юридическую силу с момента, когда были согласованны все существенные условия.
На практике штрафные проценты снижают до размера основного долга. Считается, что суммы выше — нечестная выгода займодавца.
Такой договор содержит элементы разных видов договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Включать в себя смешанный договор может элементы разных договоров (не менее двух), и формально максимальное количество разновидностей договоров для смешения Кодекс не ограничивает.
На практике штрафные проценты снижают до размера основного долга. Считается, что суммы выше — нечестная выгода займодавца.
Или это может быть договор об оказании услуг, оплата которых осуществляется не деньгами, а передачей в собственность товара. Есть и такие виды смешанных договоров, которые прямо указаны в Гражданском кодексе: договор найма-продажи (статья 501) или договор аренды с правом выкупа (статья 624).
С 1 июня 2018 г. вступили в силу изменения в Гражданский кодекс РФ, в частности, в нормы, регулирующие договор займа, которые введены Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», получившим в юридическом сообществе название «Закон о финансовых сделках».
Толковать их следует таким образом, что по уже имеющемуся договору, то есть по заключенному договору, продавец во исполнение его обязуется передать имущество покупателю. Исполнение осуществляется по договору, считающемуся уже заключенным.
Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Уральского государственного юридического университета (УрГЮУ, г.
В 2012 году закончил Российскую правовую академию Министерства Юстиции РФ по специальности юриспруденция. С 2013 года специализируюсь в области арбитражного процесса, гражданских правоотношений, корпоративного и договорного права.
Реальных по прямому указанию закона существует немного. Это, например, договор хранения, перевозки или банковского вклада. До последнего времени договор займа в п. 1 ст. 807 ГК РФ признавался реальным, он вступал в силу с момента передачи денег или обусловленных договором вещей.
Не являются существенными условиямисрок и порядок возврата займа, а также условие о размере и порядке выплаты процентов.
Теперь можно заключить его по образцу договора о предоставлении кредитной линии, когда обязательство выдать кредит возникает при заключении договора, а конкретные денежные суммы перечисляются заемщику в течение длительного времени отдельными траншами. Это делает стороны свободнее в выстраивании своих отношений в сфере бизнеса.
Ранее заем был только реальным договором, то есть момент его заключения совпадал с моментом передачи денежных средств, а договоренность о выдаче займа не имела правового значения.
Мой блог возник случайно. Вначале это был просто склад полезных ссылок. Однако со временем он превратился в довольно обширный справочник.
Это когда деньги возвращают после просьбы займодавца. Просьба может поступить через год или на следующий день. В этом случае срок возврата — 30 дней после письменного требования займодавца.
Соответственно, в законе определены те виды обязательств, которые являются реальными и в которых стороны лишены права самостоятельно изменять конструкцию сделок, придавая, например, реальной сделке консенсуальный характер и наоборот.
Виды сделок
Способом защиты в данном случае, как указывается в пункте 11 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.09.2011 №147, является взыскание убытков.
ГК), заключают учредительный договор в целях создания товарищества, определения порядка совместной деятельности по его созданию. Общие положения об обязательствах и о договорах применяются и к односторонним сделкам, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.
Например, предоставление персонала по договору аутстаффинга (или заемного труда) давно существует в реальности.
Объектом договора займа не могут быть документарные именные акции, так как они не обладают родовыми признаками. Такой договор является ничтожной сделкой.
Имущество, составляющее предмет договора займа, поступает в собственность заемщика и перестает быть объектом собственности займодавца.
Минимизировать неприятные последствия отказа, которые могут привести к спору в суде, по словам Ирины Михеевой, можно, если основания будут конкретизированы в самом договоре (кредитном или займа).
В зависимости от характера предмета, вокруг которого выстраиваются правовые отношения, сделку относят к разным видам. Например, к консенсуальным договорам не относится договор аренды транспортного средства (без экипажа/с экипажем), являясь реальным. В то же время аренда недвижимого имущества относится к консенсуальным. Оба входят в одну группу соглашений — аренда.
Сразу после заключения кредитного соглашения возникают:
- обязанность кредитора (кредитной организации) предоставить заемщику денежные средства (кредит) в размере и на условиях, предусмотренных договором;
- право заемщика требовать предоставления данного кредита (аналогичное право возникает у заемщика по договору займа, в котором предусмотрена обязанность предоставить сумму займа, – пункт 1 статья 807 ГК РФ в редакции №212-ФЗ).
В соответствии с заключенным договором даритель обязан в определенные сроки передать имущество одаряемому. Однако он вправе отказаться от исполнения своей обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни, а также в некоторых других случаях.
Что предусмотреть в договоре займа
Классифицировать договоры можно по разным признакам: направленности сделки, составу сторон, взаимности обязательств, моменту вступления в силу, возмездности.
А. Крашенинникова: Сб. науч. тр. / Отв. ред. П. А. Варул. Ярославль, 2011). Некоторые авторы (А.Б. Бабаев, Р.С. Бевзенко) отрицали теоретическую и практическую значимость данной классификации, другие (Б.Л. Хаскельберг, В.В. Ровный, Д.О. Тузов), напротив, утверждали, что она отнюдь не случайно возникла в римском праве и сохранялась в истории правовой мысли, и отказываться от нее было бы неверно.
Передача вещи или денег должна быть осуществлена или заемщику, или указанному им третьему лицу. В случае передачи третьему лицу она считается переданной заемщику.
Не допускается страхование противоправных интересов, страхование убытков от участия в играх, лотереях и пари, расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.
2. Как определить является ли договор реальным или консенсуальным?
Это говорит о том, что его можно заключить как по типу реального, когда денежные средства должны передаваться в момент заключения соглашения, так и по типу консенсуального – можно предусмотреть выдачу средств и другого имущества не только в момент подписания», – поясняет Ирина Михеева.
К одним из важнейших изменений относится возможность заключения консенсуальных займов, которые смогут выдавать юридические лица на условиях обещания передачи денег через определенный договором срок.
Если в договоре ссуды указано, что он считается заключенным с момента передачи вещи в безвозмездное пользование, такой договор считается заключенным с момента передачи имущества ссудополучателю. Такой договор является реальным.