Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос «Налоговые риски холдингов». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
В 2013 году в нормативные акты Латвии был введен, так называемый, «холдинговый режим», который способствовал регистрации холдинговых сообществ и притоку инвестиций. Однако в нормативных актах есть цепочка норм, которая осложняет деятельность холдинга, как, например, ограничения на перенос убытков в рамках группы, применение трансфертных цен, ограничения на перенос расходов холдинга и другое. В связи с этим, на практике часто появляется вопрос, как финансировать холдинговые сообщества, чтобы соответствовать налоговым и другим требованиям.
Широкое распространение сегодня получили договоры на оказание услуг российскими компаниями зарубежным фирмам. В одних случаях это связано с объективной потребностью, в других их используют исключительно как инструмент переориентации финансовых потоков за рубеж. При этом в обоих случаях российские компании заинтересованы уменьшить свою налогооблагаемую прибыль на произведенные расходы. За последние несколько лет вектор активности ФНС России ощутимо поменялся. Если раньше основное внимание федерального налогового органа было в большей степени приковано к типично внутрироссийским «схемам» с использованием фирм-«однодневок», то теперь под воздействием целого ряда факторов все большие усилия направляются на выявление структур и сделок, в которых в качестве инструмента снижения налогового бремени используются иностранные компании. В результате те холдинговые конструкции с вовлечением иностранных юрисдикций, которые еще 5 лет назад считались вполне «надежными» и «легальными», на сегодняшний день несут в себе целый спектр разнообразных налоговых рисков.
Содержание:
Комментарий представителей налоговой службы
При этом, российские организации в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 252 НК РФ уменьшают полученные доходы на сумму произведенных внереализационных расходов, к которым законодателем в подпункте 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ отнесены расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида.
Минфин опубликовал проект приказа с процедурой согласования сделок крупных компаний с иностранными налоговиками. С 2012 года компании имеют право заключить соглашение о ценообразовании, чтобы избежать налоговых претензий. Но на практике они могут это сделать только с ФНС, говорят опрошенные консультанты: из-за отсутствия процедуры соглашение с иностранными налоговиками было почти невозможно. Еще недавно холдинги активно применяли трансфертное ценообразование. Этот метод позволяет формировать прибыль в одной из компаний группы. Но из-за высокой популярности он привлек внимание налоговых инспекторов. В результате возможности для применения трансфертного ценообразования сократились.
Как известно, холдинг состоит по крайней мере из двух предприятий – материнского и дочернего предприятия. Функции холдингового предприятия могут быть как минимальные, когда холдинговое сообщество только лишь держит доли капитала общества, как и могут доходить до предприятия с полным циклом функций и рисков, которое обеспечивает не только управленческую функцию, но и проводит одну из вспомогательных функций (например, продажу).
В подтверждение цены рыночному уровню налогоплательщик готовит специальную документацию в соответствии с рекомендациями ФНС России в письме от 30.08.2012 N ОА-4-13/14433@ «О подготовке и представлении документации в целях налогового контроля».
В соответствии с налоговым законодательством для принятия расходов с целью уменьшения налогооблагаемой прибыли они должны быть экономически оправданными (п. 1 ст. 252 НК РФ). Однако сам термин «экономическая оправданность» налоговым законодательством не определен.
Специалисты исследовательского центра компании «Делойт», СНГ проводят все типы маркетинговых исследований, включая специализированные рыночные исследования на микро- и макроуровнях, с применением широкого спектра методов: от классической эконометрики до нейротехнологий.
Оказание услуг зарубежным фирмам
Когда в группу компаний входят иностранные фирмы, то ситуация осложняется тем, что наряду с российским законодательством необходимо учитывать законодательство стран, в которых зарегистрировано иностранное предприятие. Кроме того, надо принимать во внимание договоры об избежании двойного налогообложения.
По сделке международной компании с российской «дочкой» иностранные налоговики могут решить, что цена отличалась от рыночной и больше прибыли должно было оказаться в их стране, объясняет Кулаков.
Иногда холдинги перераспределяют средства, делая вклад в уставный капитал дочерней фирмы. Достоинство этого варианта в том, что получившая деньги компания не должна платить с них налоги. Однако он требует сложного и длительного оформления, поэтому не подойдет в случае, если нужно, например, оперативно «перебросить» средства.
Плюс, снизить налоговое бремя бенефициарам позволяет размещение компаний-заимодавцев на территории низконалоговых юрисдикций, и применение международных договоров (соглашений) об избежание двойного налогообложения.
Пример. Предположим, что дочернее предприятие группы с годовым оборотом 30 млн евро, заканчивает год с прибыль 3 млн евро. В свою очередь расходы материнского предприятия составляют 250 тыс. евро, также как и необходимость вернуть кредит, которым была профинансирована покупка дочернего предприятия – 1 млн евро в год. Если “отношения” в рамках группы не были оформлены соответствующим образом, становится непонятно, откуда материнское предприятие получит 1,25 млн евро в год. Холдинговая компания не может эти расходы или денежный поток профинансировать за счет дочернего предприятия по той причине, что процентные расходы холдинга не считаются связанными с хозяйственной деятельностью дочернего предприятия. Важной вехой в создании предпосылок для усиления эффективного с точки зрения увеличения собираемости налогов контроля за «иностранными» структурами стало вступление в силу в 2015 году «антиофшорного» пакета поправок в Налоговый кодекс, в число которых входили и правила о так называемом «лице, имеющем фактическое право на доход». Согласно этим правилам иностранная компания, имеющая признаки «промежуточной», «бумажной» (то есть не ведущая никакой деятельности, не имеющая никаких активов и т.д.), не должна получать доступ к налоговым льготам, предусмотренным договором об избежании двойного налогообложения между Россией и государством, в котором такая компания инкорпорирована.
Что такое виртуальный холдинг и как его можно использовать для безопасного уменьшения налоговой нагрузки в рамках группы компаний? Ответ на этот вопрос был дан на консультационном семинаре, проведенном группой компаний «Основы Вашего Бизнеса». Семинар вел Артем Кузьминых — управляющий партнер компании «Кузьминых и Партнеры», консультант по налоговому планированию и построению холдинговых структур.
ФНС России открыла в мае для всеобщего доступа подготовленное ей письмо, в котором она изложила результаты обобщения такой судебной практики. Хотя, согласно письму, изложенные в нем позиции основаны исключительно на судебных актах, налоговая служба в своих выводах пошла дальше арбитражных судов (не говоря уже о том, что в отсутствие в России прецедентного права выводы судов по конкретным делам не могут приравниваться к универсальным общеобязательным правилам, но именно в таком качестве они и преподносятся в письме).
В 2013 году в нормативные акты Латвии был введен, так называемый, «холдинговый режим», который способствовал регистрации холдинговых сообществ и притоку инвестиций.
Практически каждая отечественная компания, которую можно отнести к среднему или крупному бизнесу, строится в форме холдинга. Однако в российском законодательстве отсутствует понятие о внутрихолдинговых операциях. В результате сделки между компаниями одного холдинга отличает от обычных соглашений между партнерами лишь то, что контролеры могут применить к ним статью 40 Налогового кодекса. При этом инспекторы посчитают компании взаимозависимыми, оспорят цену сделки и доначислят налоги и пени.
Создание холдинга с правовой точки зрения сопряжено с рядом гражданских и налоговых рисков. Когда в группу компаний входят иностранные фирмы, то ситуация осложняется тем, что наряду с российским законодательством необходимо учитывать законодательство стран, в которых зарегистрировано иностранное предприятие. Кроме того, надо принимать во внимание договоры об избежании двойного налогообложения. Все это создает дополнительные риски для международных холдингов.
Еще по теме Налоговые риски и риски с контрагентами:
Другой традиционный способ перераспределения средств – внутренние займы. Этот метод применяют и сегодня, но с ограничениями. Достаточно часто займы выдают «дочкам» для «затыкания» финансовых дыр. Понятно, что такие займы оформляют на долгие сроки. И, скорее всего, они никогда не будут погашены. При этом заемщик должен платить проценты за пользование деньгами. Это создает дополнительную финансовую нагрузку на дочернюю компанию.
Возможна и зеркальная ситуация, когда с такими претензиями иностранных налоговиков столкнутся российские компании, предупреждает партнер EY Евгения Ветер.
Эти правила сложно назвать четкими и понятными (из-за чего их зарубежные аналоги подвергаются жесткой критике со стороны специалистов в области налогового права). Практически сразу за их принятием последовало принятие поправок в их текст и издание ряда разъяснений Минфина России по их применению. Однако расплывчатость этих правил не стала препятствием для их массового применения российскими налоговыми органами и судами, в результате чего к настоящему моменту по ним сформировалась уже достаточно обширная судебная практика (в основном неблагоприятная для бизнеса).
Большая часть семинара была посвящена методам оптимизации НДС и налога на прибыль в холдингах. Для этого лектор использовал такое понятие, как виртуальный холдинг. Это «группа тесно связанных компаний, осуществляющих взаимодополняющие функции по обеспечению движения товаров и услуг от производителя к потребителю». Во избежание негативных налоговых последствий связи между этими компаниями могут явно не демонстрироваться (то есть члены холдинга не подпадают под критерии взаимозависимости, перечисленные в статье 40 НК РФ) — отсюда и название «виртуальный».
Иными словами, все пассивные доходы (дивиденды, проценты, роялти) такой компании, которыя она получает от источников в России, должны облагаться российскими налогами, невзирая на то, что по условиям международного договора эти доходы должны полностью освобождаться от налогообложения в России или, по меньшей мере, облагаться по пониженным ставкам.
В ряде случаев этот метод позволяет успешно оспаривать в судах действия и решения налоговых органов на основе того, что все неустранимые противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщиков (п. 7 ст. 3 НК РФ).
Согласно п. 1 ст. 269 НК РФ под долговыми обязательствами для целей налогообложения понимаются кредиты (товарные и коммерческие), займы, банковские вклады, банковские счета или любые иные формы заимствования независимо от того каким образом они были получены.
Российские холдинги не могут эффективно перераспределять средства между компаниями, из которых они состоят. Причина – несовершенство законодательства. Высокие налоговые риски осложняют развитие бизнеса.
Однако помимо существующих особенностей налогообложения таких сделок есть риски в отношении обоснованности указанных расходов. Следует подчеркнуть, что к сделкам между участниками одного холдинга, особенно если одна из сторон является нерезидентом, налоговые органы относятся с подозрением.
Так же не следует забывать о налоговых рисках при предоставлении займов взаимозависимым лицам (при внутрихолдинговом финансировании через займы). Ведь финансирование подконтрольной компании через займы даёт бенефициару налоговое преимущество при получении им вместо дивидендов — процентов по долговым обязательствам по ставкам, размер которых превышает рыночный уровень.
Было несколько случаев, когда иностранные налоговики предъявляли претензии мультинациональным корпорациям, утверждая, что маржа их «дочек» в России завышена, подтверждает партнер PwC Светлана Стройкова. Компании подают заявление в России на проведение взаимосогласительных процедур, но налоговикам было сложно работать без четких правил, поэтому обычно такие заявления рассматривались долго, отмечает она.
Цель этой статьи – рассмотреть самые распространенные возможности налоговой оптимизации среди участников группы, сконцентрировавшись на Латвийские холдинговые сообщества.